当前位置: 首页 > 产业研究> 正文

云空间服务版权监管研究(第一节、第二节)

时间:2017-05-18   来源:首都版权产业联盟  浏览:857

目   录

 

第一节 序言

一、研究背景与意义

二、研究的目的和方法

三、研究原则

 

第二节  云计算概述

一、云计算的概念

二、云计算的基本功能

三、云计算的服务模型

四、云计算的部署模型

五、云计算的特征 15

六、云计算的发展现状

七、云计算的发展趋势

 

第三节 云空间服务现状

一、云盘的数量和规模

二、主要云盘运行方式简介

三、云盘的基本功能

四、云盘经营现状

五、云空间服务发展前景

 

第四节 云空间服务版权状况

一、云空间存储作品规模和权属状况

二、云空间侵权行为的主要形式

三、云空间侵权行为形成原因

 

第五节 云空间服务的法律性质

一、云空间服务的法律性质

二、云盘服务商侵权责任分析

三、云盘服务商的法定义务

 

第六节 云空间服务行政监管

一、适时制定阶段性的行政保护措施,为网络版权保护提供阶性依据,并为版权立法积累经验

二、实施网络广告清源行动。从源头上切断侵权小网站的非法收入。铲除滋生侵权行为的经济根源

三、坚持不懈地开展打击网络侵权盗版专项行动,进一步加大行政处罚力度,有效遏制网络侵权盗版行为

四、充分发挥权利人组织和行业协会的作用,推动企业自律管理,构建良性循坏的网络版权环境

五、进一步加大版权调解力度,有效化解网络版权纠纷

六、努力推进技术保护措施,提高网络版权保护的有效性

 

第七节 云空间服务的司法保护

一、民事司法保护需要解决的几个问题

二、刑事司法保护需要解决的几个问题

 

第八节  立法建议

一、重构著作权财产权项划分,设立网络传播权

二、明确法律概念定义,完善版权侵权规则体系

三、修改刑法著作权犯罪的规定,实现著作权法与刑法的有效衔接

四、明确避风港规定的适用条件,设置三振出局规则

五、创新作品授权使用机制,促进作品的使用和传播

六、修改版权自动保护原则,实施作品登记和版权许可使用、转让合同登记制度

七、提高法定赔偿和行政处罚上限,设置惩罚性赔偿规定

八、明确公共利益界定标准,加强版权行政保护

 

第一节 序 言

      一、研究背景与意义

      随着网络技术的迅猛发展,云计算作为一种新型的资源使用和交付模式获得了广泛的发展和应用。信息网络正在快速步入一个以云计算为特征的新阶段。2010年以来,仅仅几年时间,我国云空间服务就已经积聚起了数以亿计的庞大用户群体。云空间服务模式不仅改变了人们获取信息的方式和途径,也潜移默化地影响着我们的思维方式和行为方式。历史经验告诉我们,网络技术的每一次新的发展,都会伴随着一些新的商业经营方式的出现。由这些经营方式引发的侵权形式也会不断显现。因此,当云空间服务成为我们生活不可或缺的一部分的时候,它也同时会对现有版权保护制度形成新的挑战。

      近两年来,随着维权行动和监管力度的不断加强,越来越多的侵权盗版活动开始从蓝天和阳光下躲进了云端。以营利为目的,利用云空间服务的存储、链接、分享功能擅自传播他人作品的现象与日俱增。云空间已经日益沦为侵权活动新的重灾区。涉及云空间的版权纠纷快速增长。据城四区知识产权法院的估计,在2015年-2016年两年的网络版权案件中,三分之一以上和云空间服务有关。

      最新一轮大规模版权冲突发生在国家新闻出版广电总局2014年9月发布《关于进一步落实网上境外影视剧管理有关规定的通知》之后。按照这个通知的规定,境内视频网站引进境外版影视作品须遵守数量限制、内容要求、先审后播、统一登记等规定。并在拿到全片并配好字幕送审。经审核通过后,取得引进许可证号方可上线播出。这意味着引进版境外剧在境内外的播出时间出现了时间差或空窗期。而在此前,引进版境外剧是境内外同期播出。由于正版视频网站的播出已经吸住大量主流用户群。这在客观上限制了侵权行为的空间。空窗期的出现,则给了不法分子以可乘之机。在空窗期内, 追剧的影迷们可以通过云盘、小网站、论坛、微博、贴吧等搜寻境外影视作品,大量未经授权的境外影视作品通过云存储空间进行分享和传播。当视频网站上线播放某个境外热播剧时,国内大多数用户已经通过几大云盘分享空间观看完毕。如热门美剧《生活大爆炸》、《纸牌屋》、《权利的游戏》等等。这直接导致了视频网站巨大的用户流量损失和广告、会员收入损失。因而引起他们的强烈抗议。

      2015年1月,国内六大视频网站携美国电影协会和中国电影著作权协会联合召开新闻发布会。集体发声强烈谴责云盘上的盗播行为。呼吁政府和司法机关进一步加大监管力度,制止这种侵权行为,维护视频网站的合法权益。由此,云空间服务监管工作正式列入版权行政部门的重要议事日程。如何规范云空间服务版权秩序,遏制新型侵权盗版行为,维护权利人的合法权益,保障版权产业的健康发展,已经是摆在国家立法、司法和行政机关面前的一个刻不容缓的新课题。

      2014年以来,国家版权局、北京市版权局、北京知识产权法院、中国政法大学、清华大学等部门和单位,以及百度、腾讯等一些网络企业的研究部门,对云空间版权保护问题展开了一系列专题调研。2015年10月,国家版权局发布了《关于规范网盘服务版权秩序的通知》。要求网盘服务商认真贯彻著作权法律法规,采取有效措施,制止用户违法上传并分享未经授权的作品。这表明,云空间版权保护问题已经引起了全社会的共同关注。这就是北京市版权局把云空间服务版权监管问题列为2016年重点调研课题的背景和原因。

      我国正在从互联网大国向互联网强国迈进。互联网经济已经成为经济和社会发展的中坚力量。对云空间服务版权监管的研究,对于推动实施国家知识产权战略和创新驱动发展战略,建设创新型国家以及增强知识产权国际话语权,无疑具有非常积极的意义。

      二、研究目的和方法

      (一)研究目的

      1、准确了解、掌握云计算服务尤其是云存储服务的概念、功能、运行方式及发展趋势。并预测其对网络产业、社会生活发展的影响。为国家立法和政策制定提供有益的借鉴。

      2、判断目前云空间服务中哪些行为是著作权法律法规规定的侵权行为。通过侵权责任分析明确各种侵权责任的认定标准。为立法、司法和行政执法提供参考意见。

      3、通过上述研究为综合治理云空间服务,规范云空间版权秩序提供有益的建议。

      (二)研究方法

      1、文献研究法 通过搜集,研判国内外关于云空间及云空间版权保护的研究成果,为课题研究奠定坚实的理论基础。

      2、比较研究法 通过对美国等国外版权产业发达国家关于云空间版权保护制度的比较分析,探求适合我国国情的云空间版权监管制度。为课题研究提供有益的参照。

      3、实证研究法 通过分析国内案例和网络企业的经营方式,总结我国云空间版权保护的经验和教训,为课题研究提供实证材料。

      三、研究原则

      (一)坚持技术中立原则

      云空间的侵权问题虽然产生于网络技术的发展。但我们不能把侵权责任归咎于技术本身。因为技术是中立的。任何技术都有实质性非违法用途。当然也可以用来从事违法行为。在一般意义上说,开发和使用新技术本身并不涉及合法或非法的问题。只有故意使用某种技术去从事违法行为,才应当承担法律后果。以云计算为代表的网络技术的发展,是一种不以人的意志为转移的客观趋势。它体现的是技术的进步和社会的发展。我们不应该把某些人利用云计算技术从事侵权活动而把它看成侵权技术。因而也无需为保护版权而限制云计算技术的发展。从发展趋势上看,云空间服务模式可能成为二十一世纪人们的主要生活方式。正确的方式是,批判的技术要通过技术的批判来实现。

      世界著名网络法学专家劳伦斯•莱斯格曾经说过一句名言:代码即法律。在传统版权领域,技术的作用可能并不那么明显。而在信息网络时代,技术本身常常被视为网络空间至高无上的规则。技术和代码的使用往往直接影响到版权保护的力度和效果。通过对传输管道、存储空间、信息定位、流媒体等传播环节设置必要的技术限制,约束和限制作品的网络传播。保护权利人的合法权益。是一种行之有效且实现成本较低的网络技术保护机制。有的时候,切实可行的技术措施甚至比法律更能有效地规范网络版权秩序。联合国前秘书长安南说:互联网必须治理,但这并不意味着人们需要沿用传统的方式,毕竟互联网是如此的不同。因此我们必须因势利导,学会使用技术手段构建网络版权保护的有效机制。

      (二)坚持适度保护原则。实现权利保护和促进传播的有机结合。

      经验告诉我们,信息传播技术的每一次变革,都将打破原有权利人利益与社会公共利益之间的平衡。然后再通过调整法律规范实现新的平衡。

      现代版权保护制度起源于西方。西方主要发达国家的版权保护制度以完备而精细著称于世。但近十几年来,一些西方国家也因对版权过度保护而饱受诟病。比较典型的案例是1998年美国的松尼法案。在美国国内媒体上甚至被戏称为拯救米老鼠法案。美国国会为了维护国内文化财团的利益,一再延长版权保护期的做法,延缓了作品进入公有领域的时间,强化了文化财团的垄断地位,阻碍了社会文化的进一步发展。这种做法,理所当然受到全世界的强烈质疑。

      传统版权保护的核心规范是授权使用,除法律规定的特别情况外,无授权即侵权。进入信息网络时代,全世界都在反思传统保护方式的局限性,探索适当扩大法定使用范围的可能性。美国人则率先推出了避风港规定,平衡网络服务提供者的法律责任。这说明,版权保护规范的设定,归根到底在于平衡创作者、传播者和社会公众之间的利益关系。既要保护作者的创作热情,又要促进作品的传播,保证公众对作品的方便使用。保护不足和过度保护都是不可取的。我国目前网络版权保护的主要问题是保护不足。在实施网络版权保护时大多是强调加大保护措施,这是必然趋势。但同时要充分考虑网络传播的特点,防止从一个极端走向另一个,用一种倾向掩盖另一种倾向。

      (三)遵循两条腿走路原则。充分发挥行政保护的优势。

      按照西方发达国家的体制设计,版权保护是通过单一的司法程序实现的。根据我国目前的社会经济发展水平,司法资源现状,以及人民群众认可的传统管理习惯等因素,我国1990年制定著作权法时规定了行政保护和司法保护相结合的版权保护体制。这就是人们日常所说的版权法律救济双轨制。其主要特征是版权行政部门拥有直接的行政处罚权。中国实行这种两条腿走路的版权保护体制,是由我国的基本国情决定的。比较司法保护程序,行政处罚程序相对简单,处罚方便、快捷。可以有效缓解司法压力,节约执法成本,提高执法效率。比较西方国家,如美国的版权司法体制,虽然制度设置合理、完善、安全,但程序要求复杂,审理周期漫长,运作效率较低,运行成本高昂。在我国现有的情况下,仅靠司法保护客观上远远不能满足社会的需求。

      2001年我国对著作权法进行第一次修改时,对行政处罚作了一个限制性规定,即侵权行为只有同时损害公共利益的,才能予以行政处罚。作这样限制的意思,就是要促进司法保护进程,逐渐缩小行政保护的范围,逐步从以行政保护为主,向以司法保护为主和最终实现完全的司法保护创造条件。但从目前我国司法资源的现状出发,实行单一司法保护的条件还远未成熟。因此,行政保护在相当长的一个时期内还需要进一步加强,不能削弱。无论权利人、网络企业、版权行政部门和司法机关,对这一点的认知都是基本一致的。

 

第二节  云计算概述

 

      一、云计算的概念

      目前国内外关于云计算的概念定义不尽统一。主要的有以下几个方面:

      (一)美国国家标准与技术研究所(NIST)的定义

      云计算是一种按使用量付费的模式。这种模式可以实现随时随地,便捷地,随需应变地从可配置计算资源共享池中获取所需的资源(例如,网络、服务器、存储、应用及服务)。这些资源能够快速供应并释放,使管理资源的工作量和与服务提供商的交互减小到最低限度。

      (二)百度百科的定义

      云计算(cloud computing)是基于互联网的相关服务的增加、使用和交付模式。通常涉及通过互联网来提供动态易扩展且经常是虚拟化的资源。云是网络、互联网的一种比喻说法。用来表示互联网和底层基础设施的抽象。

      (三)维基百科的定义

      云计算(Cloud Computing),是一种基于互联网的计算方式。通过这种方式,共享的软硬件资源和信息才可以按需求提供给计算机和其他设备。

      (四)全国人大十一届五次会议《政府工作报告》使用的定义

      云计算是基于互联网的服务的增加、使用和交付模式,通常涉及通过互联网来提供动态易扩展且经常是虚拟化的资源。是传统计算机和网络技术发展融合的产物,它意味着计算能力也可作为一种商品通过互联网进行流通。

      二、云计算的基本功能

      (一)随需应变的自助服务。即消费者可以单方面地按需自动获取计算能力,如服务器时间和网络存储,从而免去了与每个服务提供者进行交互的过程。

      (二)无处不在的网络访问。对消费者来说,可取用的功能是应有尽有的,并且可以在任何时间进行任意数量的购买。通过各种统一的标准机制从多样化的客户端获取(例如,移动电话、笔记本电脑,或者掌上电脑)。

      (三)资源共享池。服务提供者将计算资源汇集到资源池中,通过多租户模式共享给多个消费者。根据消费者的需求对不同的物理资源和虚拟资源进行动态分配或重分配。资源的所在地具有保密性,消费者通常不知道资源的确切位置,也无力控制资源的分配,但是可以制定较精确的概要位置(如,国家、省或数据中心)。资源类型包括存储、处理、内存、带宽和虚拟机等。

      (四)按需计量付费。云计算系统利用一种计量功能(通常是通过一个付费使用的业务模式)来自动调控和优化资源利用,根据不同的服务类型按照合适的度量指标进行计量(如存储、处理、带宽和活跃用户账户)。监控、控制和报告资源使用情况,提升服务提供者和服务消费者的透明度。

      三、云计算的服务模型

      (一)软件即服务(SaaS)。该模式是在云基础设施上运行的、由提供者提供应用程序。这些应用程序可以被各种不同的客户端设备,通过像Web浏览器(例如,基于Web的电子邮件)这样的客户端界面所访问。消费者不直接管理或控制底层云基础设施包括网络,服务器,操作系统,存储,甚至单个应用的功能。

      (二)平台即服务(PaaS)。该模式是将消费者创建或获取的应用程序,利用资源提供者指定的编程语言和工具部署到云的基础设施上。消费者不直接管理或控制包括网络,服务器,运行系统,存储,甚至单个应用的功能在内的底层云基础设施,但可以控制部署应用程序,也有可能配置应用的托管环境。

      (三)基础设施即服务(IaaS)。该模式是租用处理、存储、网络和其他基本的计算资源。消费者能够在上面部署和运行任意软件,包括操作系统和应用程序。消费者不管理或控制底层的云计算基础设施,但可以控制操作系统、存储、部署的应用,也有可能选择网络构件(例如,主机防火墙)。

      四、云计算的部署模型

      (一)私有云(Private Cloud)。私有云是为一个用户/机构单独使用而构建的,可以由该用户/机构或第三方管理,存在预置(on premise)和外置(off premise)两个状态。

      (二)社区云(Community Cloud)。社区云是指一些有着共同利益(如,任务、安全需求、政策、遵约考虑等)并打算共享基础设施的组织共同创立的云,可以由该用户/机构或第三方管理,存在on premise或off premise两个状态

      (三)公共云(Public cloud)。公共云供一般公众或一个大型的行业组织公开使用,由销售云服务的组织机构所有。

      (四)混合云(Hybrid Cloud)。混合云由两个或两个以上的云(私有云、社区云或公共云)组成,他们各自独立,但通过标准化技术或专有技术绑定在一起,云之间实现了数据和应用程序的可移植性(例如,解决云之间负载均衡的云爆发)。

      五、云计算的特征

      根据对国内外比较典型的云计算模式进行分析,得出云计算具有如下特征:

      (一)超大规模。云空间具有相当的规模。Google云计算已经拥有100多万台服务器,Amazon、IBM、微软、Yahoo等云空间均拥有几十万台服务器。企业私有云一般拥有数百上千台服务器。云空间服务能赋予用户前所未有的计算能力。

      (二)虚拟化。云计算支持用户在任意位置、使用各种终端获取应用服务。所请求的资源来自云空间,而不是固定的有形的实体。应用在云空间中某处运行,但实际上用户无需了解、也不用担心应用运行的具体位置。只需要一台笔记本或者一个手机,就可以通过网络服务来实现我们需要的一切,甚至包括超级计算这样的任务。

      (三)高可靠性。云空间使用了数据多副本容错、计算节点同构可互换等措施来保障服务的高可靠性,使用云计算比使用本地计算机可靠。

      (四)通用性。云计算不针对特定的应用,在云空间的支撑下可以构造出千变万化的应用,同一个云空间可以同时支撑不同的应用运行。

      (五)可扩展性。云空间的规模可以动态伸缩,满足应用和用户规模增长的需要。

      (六)按需服务。云空间是一个庞大的资源池,需要按需购买,可以按需计费。

      (七)极其廉价。由于云空间的特殊容错措施可以采用极其廉价的节点来构成云。云空间的自动化集中式管理使得大量企业无需负担日益高昂的数据中心管理成本。云空间的通用性使资源的利用率较之传统系统大幅提升,因此用户可以充分享受低成本优势。

      六、云计算的发展现状

      根据中国信息通信研究院的《2016年云计算白皮书》发布的数据。2015年以Iaas、PaaS和SaaS为代表的典型云服务市场规模达到522.4亿美元,增速为20.6%。预计2020年将达到1435.3亿美元。作为云计算的“先行者”,2015年美国在全球云计算市场仍处于领导地位。占据全球56.5%的市场份额,增速达19.4%。以中国、印度为代表的云计算新兴国家也在高速增长。其中印度的增速达35%。中国市场全球占比已由2012年的3.7%上升到2015年的5%。其他金砖国家巴西、俄罗斯、南非云计算市场占有率总和仅3%左右,但增速较快,且市场潜力较大。

      在《国务院关于促进云计算创新发展培育信息产业新业态的意见》、《关于积极推进“互联网+”行动的指导意见》、《云计算综合标准化体系建设指南》等利好政策作用下,我国云计算市场总体保持快速发展态势,已开始步入成熟发展期。2010年至2016年这五年中,我国的云盘累计用户数量已经超过4亿。2015年云计算整体市场规模达378亿元,整体增速31.7%。其中专有云市场规模275.6亿元人民币,年增长率27.1%,预计2016年增速仍将达到25.5%,市场规模将达到246亿万人民币左右。从行业区域分布情况来看,超过20个城市将云计算作为重点发展产业。中国云计算基础设施集群化分布的特征突显,已初步形成以环渤海、长三角、珠三角为核心,成渝、东北等重点区域快速发展的基本格局。国内云计算场上向海外拓展的步伐正在加快。阿里云2015年集中启用了三个海外数据中心,2个位于美国,1个位于新加坡,海外业务量随之增长了4倍以上,未来还计划在日本、欧洲、中东等地设立新的数据中心。完善阿里云的全球化布局。随着企业国际化发展的不断加快,国内云计算企业纷纷提供海外服务,积极拓展海外企业客户,实现云计算业务的全球化发展。

      从总体上看,我国云计算发展仍处于起步阶段。多种技术路线和标准共存,尚未形成稳定的产业链分工。大规模商业应用模式也仍未形成。但由互联网服务商率先进入的云计算产业已经成为IT产业发展的新热点。许多风险投资基金、产业集团也在密切关注云计算产业的发展动态。云计算将成为继个人电脑、互联网之后世界范围内信息技术新一轮重大革命的观点,为越来越多的人们所接受。

      企业云的大规模应用,将成为云计算产业下一步的发展趋势。随着云计算生态链日益完善,将有越来越多的企业开始走向并深入云计算产业。而混合云则是其中最可能的实现方式。根据《国务院关于加快培育和发展战略性新兴产业的决定》中提及的未来预期,中国云计算市场未来5年内将会达到至少30%以上的增长水平。

      七、云计算的发展趋势

      1983年,太阳电脑提出“网络是电脑”的概念。学术界一般认为这是云计算研究的起源。二十三年后,谷歌在2006年首次提出“云计算”概念。这个时期是云计算技术的研发阶段。2010年美国国家航空航天局和一批支持厂商共同宣布开放源代码计划,这被看成是云计算技术应用的元年。私有云在美国一些校园开始兴起,IT系统逐渐向云空间转移。云计算服务呈现出快速发展的势头。

      据专家和业内人士预测,随着虚拟化、云平台、分布式资源管理、海量分布式存储、云安全等核心技术的加速发展,IT业企业升级将不断加速。再用四五年左右时间,整个IT服务将摆脱对服务器、CPU、GPU、存储的依赖。从而开创一种全新的IT应用前景。软件即服务,平台即服务,基础设施即服务将成为人们生活的现实情景。如果说云计算服务的前十年是实现IT业云端化的过程。那么,接下来的十年将进入云计算服务的高级阶段——信息网络发展的3.0时代,即云空间时代。 Web 1.0中网络是信息提供者,网络单向性的提供和用户单一性的理解,Web 2.0的本质是互动,网络是平台,用户提供信息,通过网络,其他用户获取信息;Web3.0时代中网络成为用户需求的理解者和提供者,网络对用户了如指掌,知道用户有什么,要什么以及行为习惯,进行资源筛选、智能匹配,直接给用户以答案。在未来,云计算最终的目的或者出发点,是将计算、存储、网络都变成服务,变成类似水、电一样的基础设施,而不仅仅是为互联网和电商提供服务。

      云计算服务模式将对硬件产业发展产生直接的影响。服务器等存储、传输设施将向低功耗、大容量、高速率方向转化。企业使用自有或租赁设备的情形将成为历史。取而代之的将是购买成本低廉的基础设置服务。

      云计算服务模式也将对软件产业发展产生直接的影响。软件将向标准化、自动化和智能化方向转化。用户在本地存储使用操作系统、应用软件的情形将成为历史。取而代之的将是购买随机应变的软件服务。

      云计算服务模式将改变人们目前获取信息的方式。取而代之的将是有线无线并用,通过一个终端设备就可以随时随地获取信息的平台服务。

      在云计算服务模式下,高利用率、低功耗、一体化、自动化和智能化的数据中心将大大降低计算成本。为人们提供价格便宜的绿色服务。

      云计算服务模式将有力推动智能化进程。智能手表、活动跟踪器、温控器、智能衣服、智能电视和智能汽车等在云端运行的生活产品将越来越普及。从而不断地翻新着人类的生活体验。同时,作为云计算应用的重要领域,智慧城市与智慧工业概念也快速兴起。

      云计算服务模式将逐渐从网络向传统行业渗透。进入制造、金融、交通、医疗、教育、救灾等传统领域。而政府管理应用将成为首先得突破口。

      云计算服务模式将促进物联网的实现。机械设备将与互联网连接,把使用数据源源不断地传输到云端,以供人们实时分析和操控。

      随着云计算技术的不断发展,按需按量计价的云计算服务,就像现在人们现在使用水和电一样司空见惯。并注定要改变人类现有的思维习惯和生活方式。